З питанням продажу або покупки бізнесу рано чи пізно стикається практично кожен господарюючий суб'єкт. Саме особливості здійснення та оформлення цієї операції і вирішив з'ясувати prostopravo.com.ua. Відразу обмовимося, що тут і далі мова піде про купівлю-продаж корпоративних прав у господарському товаристві.
Нагадаємо, що під корпоративними правами розуміють права особи, частина якого визначається в статутному капіталі (майні) господарського товариства, що включають право на участь в управлінні товариством, отримання певної частки прибутку (дивідендів) цього товариства та активів у разі ліквідації останнього відповідно до закону, а також інші права, передбачені законом та статутними документами.
Оскільки особливості передачі корпоративних прав визначаються видом господарського товариства, зупинимося на основних з них.
Акціонерне товариство
Тут нам перш за все варто звернутися до Закону України «Про акціонерні товариства». Оскільки корпоративні права учасника акціонерного товариства випливають з його права власності на акції, відчуження корпоративних прав акціонера відбувається шляхом відчуження належних йому акцій.
«Акціонерні товариства поділяються на публічні та приватні акціонерні товариства, порядок відчуження акцій в яких істотно відрізняється. Основною відмінною особливістю є наявність переважного права акціонерів товариства на придбання його акцій. - каже Юлія Божко, адвокат і партнер Юридичної компанії «Закон Перемоги». - Так, акціонери публічного акціонерного товариства можуть відчужувати належні їм акції без згоди інших акціонерів товариства. У свою чергу, статутом приватного акціонерного товариства може бути передбачено переважне право його акціонерів на придбання акцій цього товариства. пропонованих їх власником до відчуження третій особі. У цьому випадку таке переважне право реалізується в порядку, встановленому статутом товариства, з урахуванням вимог частин 3-6 ст. 7 Закону України «Про акціонерні товариства».
Акціонери мають переважне право придбання продаються іншими акціонерами акцій за ціною і на умовах, запропонованих акціонером третій особі, пропорційно кількості акцій, що належать кожному з них, протягом двох місяців з дня отримання товариством повідомлення акціонера про намір продати акції (якщо інший строк не передбачений статутом). Якщо акціонери не скористаються переважним правом протягом зазначеного терміну, акції можуть бути продані третій особі за ціною та на умовах, які повідомлені акціонерам товариства.
Звертаємо увагу, що в разі порушення зазначеного переважного права акціонер товариства має право протягом трьох місяців з дня, коли він дізнався або повинен був дізнатися про таке порушення, вимагати в судовому порядку переведення на нього прав і обов'язків покупця акцій.
Не варто також забувати про те, що у випадках, передбачених Законом України «Про захист економічної конкуренції» придбання корпоративних прав у господарському товаристві вимагає отримання дозволу на концентрацію Антимонопольного комітету України.
Товариство з обмеженою відповідальністю
Продати корпоративні права (частка у статутному капіталі) товариства з обмеженою відповідальністю можливо шляхом укладення відповідного договору купівлі-продажу корпоративних прав.- розповідає Юлія Божко. Зокрема, порядок відступу частки (її частини) в статутному капіталі ТОВ, в тому числі шляхом її продажу, передбачений ст. 147 ЦКУ та ст. 53 Закону України «Про господарські товариства».
Учасник має право продати чи іншим чином відступити свою частку (її частину) у статутному капіталі одному або кільком учасникам цього товариства. Відчуження третім особам допускається, якщо інше не встановлено статутом товариства, і тільки після того, як всі інші учасники відмовилися від придбання такої частки. оскільки останні імєєют переважне право купівлі частки учасника пропорційно розміру своїх часток (якщо статутом товариства чи домовленістю між учасниками не встановлений інший порядок здійснення цього права). Купівля здійснюється за ціною та на інших умовах, на яких частка (її частина) пропонувалася б для продажу третім особам. Якщо учасники товариства не скористаються своїм переважним правом протягом місяця з дня повідомлення про намір учасника продати частку (її частину) або протягом іншого строку, встановленого статутом товариства чи домовленістю між його учасниками, частка (її частина) учасника може бути відчужена третій особі.
повне товариство
Порядок продажу частки в статутному капіталі повного товариства врегульовано ст. 127 ЦКУ та ст. 69 Закону України «Про господарські товариства». «Особливістю укладення договору купівлі-продажу корпоративних прав в повному суспільстві є обов'язкова наявність згоди всіх учасників на такий продаж одному з учасників або третій особі. - підкреслює пані Божко. У разі передачі частки (її частини) новому учасникові до нього переходять повністю чи у відповідній частині права, що належали учасникові, який передав частку (її частину). Особа, якій передано частку (її частину), відповідає за зобов'язаннями товариства незалежно від того, виникли ці борги до чи після його вступу в товариство. »
У разі продажу учасником товариства усієї частки іншій особі його участь в повному товаристві припиняється, однак він відповідає за зобов'язаннями товариства, що виникли до моменту його вибуття, рівною мірою з учасниками протягом трьох років з дня затвердження звіту про діяльність товариства за рік, у якому він вибув з товариства.
Реєстрація змін до установчих документів
Продаж частки одним з учасників господарського товариства тягне за собою зміну складу учасників і відповідно внесення змін до установчих документів товариства, які повинні бути зареєстровані в Єдиному Державному реєстрі.
З цією метою державному реєстратору необхідно подати такі документи (ст. 29 Закону України «Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців»):
Про внесення змін до установчих документів держреєстратора необхідно повідомити в 3-денний термін з дати прийняття соотвествующего рішення (ст. 7 Закону України «Про господарські товариства»).
оподаткування
Окремо варто зупинитися на оподаткуванні операцій з продажу корпоративних прав.
Оподаткування операцііпо продажу корпоративних прав фізичною особою регулюється п. 170.2 ПКУ «Оподаткування інвестиційного прибутку». Оскільки, як зазначає Юлія Божко, пакет цінних паперів, або корпоративні права, виражені в інших, ніж цінні папери, формах, в розумінні Кодексу є інвестиційним активом.
Облік загального фінансового результату операцій з інвестиційними активами ведеться платником податку самостійно, окремо від інших доходів і витрат. Звітним періодом вважається календарний рік.
Податковим агентом платника податку, який здійснює операції з інвестиційними активами з використанням послуг професійного торговця цінними паперами, включаючи банк, є такий професійний торговець, який при виплаті платнику податку доходу за придбані у нього інвестиційні активи враховує документально підтверджені витрати такого платника на придбання цих активів.
Запровадження обов'язку податкового агента для професійного торговця цінними паперами, включаючи банк, не звільняє платника податків від обов'язку декларування результатів усіх операцій з купівлі та продажу інвестиційних активів, здійснених протягом звітного (податкового) року як на території України, так і за її межами (за винятком випадків, зазначених у п.п. 170.2.8 п. 170.2 ПКУ).
Порядок оподаткування юридичною особою-платником податку на прибуток операційпо торгівлі цінними паперами та іншими корпоративними правами визначено п. П. 153.8 ст. 153 ПКУ. В цьому випадку під терміном «доходи» розуміється сума коштів або вартість майна, отримана (нарахована) платником податку від продажу, обміну або інших способів відчуження корпоративних прав, а також вартість всіх будь-яких матеріальних цінностей чи нематеріальних активів, що передаються платнику податку в зв'язку з таким продажем, обміном або відчуженням. До складу доходів включається також сума будь-якої заборгованості платника податку, яка погашається у зв'язку з таким продажем, обміном або відчуженням. У свою чергу, витрати - це сума коштів або вартість майна, сплачена (нарахована) платником податку продавцю корпоративних прав як компенсація їх вартості. До складу витрат включається також сума будь-якої заборгованості покупця, яка виникає у зв'язку з таким придбанням.
Платник податку веде відокремлений облік фінансових результатів операцій з цінними паперами в розрізі окремих видів цінних паперів, та інших, ніж цінні папери, корпоративних прав. При цьому облік операцій з акціями ведеться разом з іншими, ніж цінні папери, корпоративними правами. Прибуток від продажу корпоративних прав включається до складу доходів такого платника податку за результатами такого звітного періоду.
Що стосується юридичних осіб - платників єдиного податку, то кошти, отримані від продажу корпоративних прав відносяться до доходів такого платника податку та оподатковуються єдиним податком за ставкою 3% або 5% відповідно.