Відмінною особливістю якісного товару, як правило, є наявність товарного знака - «фірмового» назви або позначення. Значення цього поняття для всіх аспектів існування товару на ринку (навіть такого специфічного, як лікарський засіб (ЛЗ)) інтуїтивно розуміє кожен. Фахівці в області маркетингу надають товарному знаку велике значення, оскільки саме він часто стає вирішальним фактором успіху. З одного боку, «розкручені» товарні знаки набувають значну вартість у зв'язку зі створенням власної високої репутації у споживача і приносять найбільш високі і стабільні прибутки, з іншого - недобросовісні виробники часто використовують відомі торгові марки для просування своєї продукції, приєднуючись до високої репутації цих марок . Про охорону прав на товарний знак в світі і в Україні йдеться в даній статті.
До товарних знаків відносяться зареєстровані і незареєстровані патентним відомством позначення. Вони також є частиною так званих комерційних позначень, до яких відносяться іторговие назви.
Згідно з нормами чинного законодавства, правової охорони в якості товарних знаків підлягають наступні позначення:
словесні - у вигляді слів або сполучень літер;
образотворчі - у вигляді графічних композицій будь-яких форм на площині;
об'ємні - у вигляді фігур або їх композицій у трьох вимірах;
комбінації вищезазначених позначень [2].
Невідчутний матеріально, товарний знак дає його власнику ряд матеріальних переваг і насамперед створює репутацію, в той же час є для покупця рушійним мотивом покупки і своєрідною гарантією якості.
Беручи до уваги різноманіття представлених на ринку ЛЗ, фармацевтичні компанії намагаються привернути увагу споживачів до своїх препаратів, складаючи для них оригінальні торгові назви. Для того щоб гарантувати унікальність обраного назви, компанії-виробники реєструють його у вигляді товарного знака (торгової марки).
Основні принципи охорони товарних знаків, виходячи з правової системи, сформульовані ще в XIX ст .:
Підприємцю надається монопольне право на використання товарного знака в певних територіальних межах протягом певного періоду.
Для встановлення або закріплення монопольного права запроваджується державна реєстрація товарних знаків відповідно до явочній або перевірочної системою, з відповідним сповіщенням про реєстрацію.
Порушенням права на застосування товарного знака є використання іншим підприємцем знака, який однаковий або має схожість з зареєстрований товарний знак, зареєстрованим або отримав охорону без реєстрації.
На вимогу власника права на використання товарного знака порушення його прав може бути припинено державою, а порушник притягнутий як до кримінальної, так і до цивільної відповідальності.
В останній третині XIX ст. в багатьох розвинених країнах були прийняті спеціальні закони про охорону товарних знаків. Згідно з цими законами детально регламентувався правовий режим знаків - їх придбання, використання і захист, а також розширювався коло товарних позначень, здатних бути об'єктами виключного права, в централізованому порядку проводилася реєстрація позначень.
Зацікавленість підприємств і фірм в гармонізації національного законодавства з міжнародним і в полегшенні отримання правової охорони знаків за кордоном знайшла відображення в міжнародних договорах і угодах, укладених в цей період.
ОХОРОНА ПРАВ НА ТОВАРНІ ЗНАКИ В УКРАЇНІ
У ст. 1 закону України «Про охорону прав на знаки для товарів і послуг» визначено, що знак - це «... позначення, за яким товари і послуги одних осіб відрізняються від однорідних товарів і послуг інших осіб».
Умови надання товарному знаку правової охорони викладені в ст. 5 Закону:
Правова охорона надається товарному знаку, який не суперечить суспільним інтересам, принципам гуманності і моралі та на який не поширюються підстави для відмови в наданні правової охорони, встановлені цим Законом.
Об'єктом товарного знака можуть бути словесні, образотворчі, об'ємні та інші позначення або їх комбінації, виконані в будь-якому кольорі або колірній гамі.
Обсяг правової охорони визначається наведеними у свідоцтві зображенням товарного знака та переліком товарів і послуг.
Підстави для відмови в наданні товарному знаку правової охорони визначені в ст. 6 Закону.
1. Не можуть отримати правову охорону позначення, які зображують:
державні герби, прапори та емблеми;
офіційні назви держав;
емблеми, скорочені або повні найменування міжнародних міжурядових організацій;
офіційні контрольні, гарантійні та пробірні клeйма, друку;
нагороди та інші відзнаки.
Такі позначення можуть бути включені до знака як не охороняються елементів, якщо на те є згода відповідного компетентного органу або його власника.
2. Не можуть отримати правову охорону також позначення, які:
не володіють розпізнавальною здатністю;
є загальновживаними як позначення товарів і послуг певного виду;
вказують на вид, якість, кількість, властивості, призначення, цінність товарів і послуг, а також на місце і час виготовлення чи збуту товарів або надання послуг;
є помилковими або можуть ввести в оману щодо товару, послуги або особи, яка виробляє товар або надає послугу;
є загальновживаними символами і термінами.
Позначення, вказані в абзацах 2, 3, 4, 5 цього пункту, можуть бути включені в товарний знак як не охороняються елементів, якщо в зображенні знака вони не є домінуючими.
3. Не можуть бути зареєстровані як товарні знаки позначення, тотожні або подібні до ступеня змішання з іншими знаками:
раніше зареєстрованими чи заявленими на реєстрацію в Україні на ім'я іншої особи для однорідних товарів і послуг;
знаками інших осіб, якщо ці знаки охороняються без реєстрації на підставі міжнародних договорів, учасником яких є Україна;
фірмовими найменуваннями, що відомі в Україні і належать іншим особам, які мають право на їх використання до дати подання до Установи * заявки щодо однорідних товарів і послуг;
найменуваннями місць походження, крім випадків включення їх в товарний знак як не охороняються елементів і реєстрації на ім'я осіб, які мають право користуватися такими найменуваннями;
сертифікаційними знаками, зареєстрованими в установленому порядку.
5. Не реєструються як знаки позначення, які відтворюють:
промислові зразки, права на які в Україні належать іншим особам;
прізвища, імена, псевдоніми та похідні від них, портрети і факсиміле відомих в Україні осіб без їх згоди.
Якщо товарний знак використовується незаконно, тобто без згоди і контролю власника, знак може втратити свою розпізнавальну здатність, в результаті чого споживачі будуть сприймати його як просте найменування товару або послуги, виробником якого є безліч різних виробників [3]. Це призводить до втрати значущості знака і таким чином до нанесення матеріального збитку потерпілій стороні.
Згідно ст. 10 Закону експертиза заявки про незаконне використання товарного знака проводиться в «установі експертизи», а саме в Українському інституті промислової власності (УІПС) Департаменту інтелектуальної власності і включає: процедуру встановлення дати подачі заявки, експертизу заявки за формальними ознаками і кваліфікаційну експертизу на відповідність умовам охороноздатності .
«ПІРАТИ» інтелектуальної власності
Тому в даний час більшість розробників ЛЗ одночасно з їх реєстрацією в МОЗ України подають до Департаменту інтелектуальної власності заявку на реєстрацію назви цього препарату як товарного знака. У тому випадку, якщо з'ясується, що назва реєстрованого в МОЗ України лікарського препарату зареєстровано як товарний знак на ім'я іншої особи, яка не є його розробником, необхідно опротестувати легітимність реєстрації на підставі втрати знаком розрізняльної здатності в процесі тривалої апробації, реєстрації в МОЗ України та подальшого використання декількома виробниками.
Однак, з огляду на досвід вітчизняної практики, домогтися визнання реєстрації товарного знака недійсною на підставі згаданих причин досить складно. Успіх у вирішальній мірі залежить від обставин конкретної справи і професіоналізму протиборчих сторін, суддів і експертів.
Рішенням проблеми може стати внесення відповідних змін і доповнень до законодавчих актів про ЛЗ та інтелектуальної власності. Логічним і найбільш ефективним представляється законодавче закріплення принципу переваги «старшого права». Тобто якщо на один і той же об'єкт є права різних видів, то перевага в здійсненні своїх прав має той правовласник, права якого вступили в дію раніше.
Г.А. Андрощук,
головний консультант Комітету з питань науки і освіти ВР України
І.А. Кириченко,
науковий співробітник НДІ інтелектуальної власності
Академії правових наук України, судовий експерт з питань інтелектуальної власності