У разі, якщо відповідним є російське право, при укладанні договору міжнародної купівлі-продажу слід враховувати наступні джерела правових норм:
Як правило, підприємці при укладенні договору звертають свою увагу тільки на предмет контракту, ціну, терміни поставки, тобто на те, що їм в першу чергу важливо для виконання з комерційної точки зору. Однак інші умови договору, такі як застосовне право, місце вирішення спорів, базиси поставки за ІНКОТЕРМС, форс-мажор, порядок розрахунків залишаються, як правило, в стороні. Сторони формулюють такі умови часто шаблонно, що може зіграти злий жарт в разі виникнення спору. У таких випадках сторона може залишитися без належної договірної захисту. Однак варто обмовитися, що будь-які помилки в подальшому можуть бути виправлені за допомогою укладання відповідної додаткової угоди до договору (зрозуміло, якщо це зроблено своєчасно, до виникнення спірної ситуації).
У цьому пості, а також в наступних публікаціях приведу приклади типових помилок при укладанні договору міжнародної купівлі-продажу і розкрию основні моменти, на які варто звернути особливу увагу в процесі узгодження умов контракту з точки зору російського права і його правозастосовчої практики як державними судами, так і практикою арбітражів, зокрема, МКАС при ТПП РФ.
Згідно з вищезазначеними Рекомендаціями при визначенні предмета договору має бути зазначено наступне: найменування (в тому числі комерційне) і повна характеристика товару, його асортимент, розміри, моделі, комплектність, країна походження, тара / упаковка, маркування товару, обсяг, вага, кількість; обсяг вантажу, його вага з упаковкою або без неї. Однак, як показує практика, багато з перерахованого вище не включається сторонами в договір, в той час як таке докладний опис предмета контракту буде правильним і юридично грамотним і дозволить уникнути негативних наслідків, аж до ризиків визнання договору неукладеним.
Неповне формулювання предмета може також привести до постачання покупцю товару, хоча і відповідає умовам договору, але не тієї якості, на яке він розраховував. Припустимо, що предметом договору є поставка телевізорів Samsung, що і було виконано іноземним постачальником, але згодом з'ясувалося, що товар виготовлений не в Південній Кореї, а в Китаї. Як правило, виготовлені в Китаї телевізори за якістю та технічними характеристиками поступаються телевізорів, виробленим в Південній Кореї. У цій ситуації покупець не зможе вимагати заміни поставленого товару, так як в контракті немає точного умови про поставку телевізорів саме корейського виробництва.
Таким чином, необхідно звертати особливу увагу на докладний виклад умов про предмет договору, вичерпно формулюючи індивідуалізують його ознаки.
Вибір права
Щоб уникнути суперечок щодо застосовного до договору права, необхідно обов'язково включати в контракт ясну, зрозумілу і чітку застереження про застосовне право.
Учасникам торговельного обороту варто спочатку наполягати на обранні того права, яке б максимально захистило їх власні інтереси. Якщо цього зробити не вдасться, варто вибрати своє національне право, що призведе до виключення витрат на пошук інформації про зміст і практику застосування норм іноземного права або на залучення відповідних юристів. Якщо ж російській стороні не вдасться наполягти на застосуванні права РФ, доцільно передбачити в контракті посилання на те, що застосовується Віденська конвенція 1980 р і (або) правила ІНКОТЕРМС. У цьому випадку незалежно від застосовуваного права суд (арбітраж) розцінить таке застереження як включення положень даних актів в договірні умови.
Помилково розуміння того, що вибір місця вирішення спору автоматично розглядається як вибір відповідного застосовного права. Однак в разі відсутності застереження про право суди все ж можуть встановити застосовне право виходячи з умов договору або сукупності обставин в цілому, не вдаючись до колізійних прив'язки.
Необхідно розуміти, що застереження «право РФ» не означає вибір окремих російських законів, а передбачає домовленість про застосування всієї російської правової системи в цілому, в яку входять і міжнародні угоди. Так, до договору з таким застереженням ГК РФ буде застосовуватися тільки у відношенні тих питань, які не врегульовані Віденською конвенцією 1980 г. Якщо необхідне застосування виключно ГК РФ, то від застосування Конвенції можна відмовитися як повністю, так і в частині, безпосередньо передбачивши це в самому контракті.
Припустимо формулювати застереження як «законодавство РФ». В такому випадку арбітражі визнають вибір тільки законів і підзаконних нормативних правових актів Росії, тим самим виключивши застосування всіх міжнародних угод, в яких бере участь РФ.
При виборі права слід знати про імперативних нормах обраного правопорядку. Наприклад, якщо було вибрано право Англії та Уельсу або США, то норми цих правових систем визнають недійсним умова договору про штрафний неустойку, за винятком положень про заздалегідь оцінених (певних) збитки.
Забороняється вибирати дві правові системи одночасно або альтернативно до регулювання одного договору. Незважаючи на те, що норми ГК РФ допускають визначати застосовне право як для договору в цілому, так і для його частини, судова практика в цілому негативно ставиться до такого підходу, аж до визнання такого застереження недійсною.
Не припустимо вибирати в якості застосовного права окремі норми як чинного, так і втратив силу законодавства, наприклад, положення ЦК РРФСР 1964 р В такому випадку суди поставлять знак рівності між подібними нормами і положеннями договору.
Таким же чином надійдуть і арбітражі. У рідкісних випадках при таких застереженнях про застосовне право арбітражі будуть орієнтуватися на Принципи УНІДРУА. Проте, складно собі уявити повне регулювання відносин по міжнародній купівлі-продажу, орієнтуючись виключно на Принципи УНІДРУА.
Якщо сторона бажає застосування міжнародних положень, що носять рекомендаційний характер (міжнародних звичаїв або звичаїв ділового обороту), наприклад, вищезазначених Принципів УНІДРУА, то щоб уникнути сумнівів в їх дії, необхідно безпосередньо передбачити в договорі, що такі положення підлягають застосуванню.
У подальших публікаціях розповім про помилки при формулюванні наступних умов контракту:
- вибір місця вирішення спорів;
- застосування міжнародних звичаїв, закріплених в ІНКОТЕРМС;
- обставини непереборної сили (форс-мажор);
- визначення системи розрахунків, в тому числі, валюти платежу.